地方性法规民事司法适用规则研究

摘要：

地方性法规的民事司法适用存在"遵照执行"和"存而不用"两种误区.地方性法规在民事裁判中应处"参照"地位.法官必须将地方性法规纳为找法对象,但应经判断和审查后,再决定是否适用.所谓判断,是指通过自上而下找法后,对地方性法规是否与个案事实达成涵摄的判断.涵摄达成的理由,包括民法内和民法外两种.民事裁判文书应载明案件是否属于地方性法规适用的效力范围,并区分执行性地方性法规和创制性地方性法规以相应说明理由.法官还应充分检索并说明上位法的有关情况,并注意上位法尤其是民事法律中对规范位阶的限制.所谓审查,是指以规范秩序统一性为标准,对地方性法规裁判说理依据资格的审查.这种审查,宜限定为对地方性法规条文内容的审查,重点审查其是否与上位法的具体条文或制度抵触.民事裁判文书应直接载明审查过程和审查结果.对于与上位法相抵触的地方性法规,应避免对其效力做出评价,仅指出其不宜作为裁判说理依据即可.

关键词：民法渊源、地方性法规、法律冲突、裁判依据、司法审查

所属期刊栏目：35

分类号：D925.1;S71;D621

资助基金：湖北省教育厅哲学社会科学研究项目22G031

在线出版日期：2023-11-07（万方平台首次上网日期，不代表论文的发表时间）

页数：共20页

页码：1304-1323