“理性他者”的依归——让与担保实践争议探源与启示

摘要：

在实践中,让与担保无论是被认定为无效还是承认其债权效力,抑或立法予以成文化,都没有脱离物债二分的窠臼,究其实质不过是对财产权体系进行人为划分的结果,难以妥善解决让与担保纠纷.法官在司法裁判中应该回归契约规范主义,依据“转让标的物的所有权来担保债权实现”的意图来认定让与担保;加强对债务人的保护,尤其要保障其请求清算的权利,兼顾交易安全.因让与担保的“手段超越目的”属性违背了物尽其用的潮流,未来民法典不宜将其作为一项典型担保予以承认,而应继续根据契约规范主义来处理实践纠纷.但是,民法典应在担保登记、执行方式、标的范围、交易模式等方面给予经验习惯以更大包容性.此外,通过对让与担保进行公示以加强对债务人的保护,减少纠纷的发生,亦能弥补典型担保趋于僵化之弊端,以因应担保交易的活跃性和创新性.

关键词：让与担保、物权法定、意思自治、物债二分

所属期刊栏目：32

资助基金：教育部人文社会科学重点研究基地重大项目“中国债与合同法改革”17JJD820007

在线出版日期：2018-12-27（万方平台首次上网日期，不代表论文的发表时间）

页数：共13页

页码：101-113