法律移植、法律工具主义与制度异化——以近代著作权立法为背景
法律移植是现代社会法律发展的一种普遍现象和主要方式.对于法律移植是否可能的讨论仍不绝于耳,之所以会出现如此激烈的争论,是因为学者们普遍忽视了移植中工具主义因素的影响.近世的法律移植往往是由政权进行的主动立法,其中又以东方国家在近代面临西方挑战时对于西方法律制度的移植为典型.在这些移植的实践中,政治的影响或考虑往往超越移植中的其他因素,甚至影响到法律移植的成功与失败.文化经济等其他影响法律移植的因素,也往往通过政治因素表现出来.政治因素确实能促进法律的移植,但也会使移植渗杂法律工具主义的诉求,并且还会导致法律制度的异化,使得表面移植成功的制度实际上内涵并不相同.中国近代著作权立法便是这样一个典型.外来压力转化成政府的动力,并进而体现为移植中的工具主义的盛行,而且还裹挟着经济、文化的影响,最终使得本无社会基础的著作权法移植“成功”,但同时也渗杂进了大量政府对于这部法律的理解,服务于政府对于这部法律的要求.
法律移植、法律工具主义、制度异化、著作权法
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司法部国家法治与法学理论研究项目"民国时期国民政府知识产权法研究"项目批准号09SFB2013课题的研究成果
2013-08-09（万方平台首次上网日期，不代表论文的发表时间）
共9页
171-179
