以权利为视角论民法之谦抑性

摘要：

民法虽为私法，但其法律体系中公权力之介入颇为常见，各国均通过民法中的转介条款实现公法与私法的接轨，使公权力进入私权的轨道；而在民法之各项基本原则中，意思自治原则最能体现对民事主体地位和意愿的尊重，权利不得滥用、公序良俗、诚实信用等原则的确立和使用均在于以他人利益、社会公共利益等干预私权行使。随着私法公法化趋势的加强，我国民事法律体系中强制性和禁止性规范大量涌入，而民事立法和司法的热衷造权则引发权利泛化时代的到来，导致本属法外之空间遭到侵蚀。为维护民法之基本理念即意思自治，谦抑性原则应当予以引入并强调。以权利为视角，民法之谦抑性要求民事立法和司法在将公权力引入私权领域时，应理性掌控其力度与限度，以私权为体，公权为用；而在权利的创制和确认过程中，则应持严谨审慎之心，避免法律权利与道德权利、习惯权利的混同。由此，谦抑性并非刑法之专利，民法领域内同样有谦抑性原则的适用空间。

关键词：权利泛化、谦抑性、法外空间

分类号：D90(法的理论（法学）)

在线出版日期：2015-06-04（万方平台首次上网日期，不代表论文的发表时间）

页数：共5页

页码：100-104