先诉抗辩权行使之程序展开

摘要：

先诉抗辩权的核心是赋予一般保证人担责顺序利益,其制度价值需通过一系列程序机制予以实现.但法规范和法实践中先诉抗辩权的行使异化为法院依职权适用,这种司法"父爱主义"理念导致先诉抗辩权行使程序规则严重缺失.先诉抗辩权异化行使的根源在于对先诉抗辩权基本性质的认知模糊甚至错误.故要进行先诉抗辩权行使程序之科学配置,首先需要厘清其理论前提:一般保证人顺序利益实现的程序机制已由"先起诉"转向"先执行",先诉抗辩权的对抗对象是债权人的担责请求权而非诉权或执行请求权,先诉抗辩权属于权利抗辩之范畴,法院不能依职权主动适用;在此基础上再系统建构攻击防御视角下的先诉抗辩权行使程序规则,统合先诉抗辩权主张阶段的观点分歧,明确先诉抗辩权主张要件和消灭要件及其证明责任.

关键词：先诉抗辩权、程序展开、实体权利、权利抗辩、程序规则

所属期刊栏目：44

分类号：DF72(诉讼法)

资助基金：国家社会科学基金20&ZD195

在线出版日期：2022-07-01（万方平台首次上网日期，不代表论文的发表时间）

页数：共13页

页码：53-65