不作为犯中客观归责理论的适用

摘要：

构成要件该当结果的发生是不作为犯客观构成要件的一部分,同时不作为与结果之间需要具备因果关联,且结果的发生在客观上能够归责于不作为.作为与不作为适用的具体归责标准存在差异,针对作为适用的是风险制造或者风险增高理论,针对不作为适用的是风险降低理论.作为犯是制造一个原本不存在的风险或升高风险,不作为犯是本来就存在风险,但没有去消灭、降低该风险.要掌握不作为犯的不法构成要件,形式化的保证人地位理论其功能是有限的,如果结合客观归责的归责标准,互为补充,既不会抹煞各自的理论效能,又能规制构成要件的适用范围.先行行为与构成要件行为(实行行为)不是等同的,应当进一步厘清先行行为的风险、不作为的风险与客观归责理论风险规则之间的关系.即使实施结果避免措施,也无结果回避可能性的时候,不作为与结果之间欠缺规范上的风险关联,排除结果归责.

关键词：不作为、客观归责、保证人地位、风险、自我答责

分类号：D92;D91

资助基金：司法部国家法治与法学理论研究项目“刑法中‘致人死亡’的客观归责研究”13SFB5015;国家留学基金委国家公派访问学者项目留金发[2015]3012号;中央高校基本科研业务费人文社科项目“信息时代网络刑事法研究”YWF-15-JCYSK-029

在线出版日期：2016-09-13（万方平台首次上网日期，不代表论文的发表时间）

页数：共14页

页码：148-161