风险刑法理论与刑事法治的疏离与博弈——立足于抽象危险犯的考察

摘要：

罪刑法定、法益侵害、罪责主义这三项教叉刑法学原则既是刑法谦抑精神的体现,也是刑事法治的根基.风险刑法理念背离了刑法的谦抑本性,并与此三项原则产生了颠覆性的冲突,易对公民自由造成不必要的威胁.刑法谦抑并非无原则的限缩与不为,而是基于刑法与其他部门法的内在规律,有所为有所不为.推进国家治理,刑法当然有其自身的使命,其需应对社会整体风险的刑事政策诉求具有一定合理性,但刑法具有其独立性,不应沦为政策的附庸.刑事法治视域下的刑事政策应该受到谦抑性的节制.针对抽象危险犯,在刑事立法上对风险进行审视和筛选,将严重侵害法益的危险予以犯罪化.在司法过程中,不能绝对排除个别情形下危险的认定,被告人如若有证据提出反驳,便应通过但书的实质解释将不存在实际危险的行为出罪.

关键词：风险刑法、抽象危险犯、刑事法治、刑法原则

所属期刊栏目：30

分类号：D924(中国法律)

在线出版日期：2015-12-11（万方平台首次上网日期，不代表论文的发表时间）

页数：共13页

页码：135-147