违约金的类型构造

摘要：

违约金规则以任意性规范为主,其中既包含一个法定模范类型,也允许当事人另作约定形成意定类型.这一规范逻辑决定了违约金类型构造的必要性.当前主流学说的构造方案符合该规范逻辑,理论出发点亦卓具贡献,但囿于标准单一且未重视类型要素在利益衡量上的强度差异,在司法实践中仍不乏疑义.考察德国法上区分违约金和损害赔偿概括计算条款的判例、学说与立法演进,可提炼更为丰富的类型要素并作强度分析,形成违约金的类型谱系.以之为背景定位中国法的法定模范类型和各种意定类型,就能全面厘清各类型的规范适用问题.不同类型承载了不同的自治意思,通过类型构造把握各种类型,可以确保规范适用时尽可能地尊重私法自治.

关键词：违约金、法定模范类型、意定类型、类型要素、类型谱系

所属期刊栏目：37

分类号：D923;TU245.9;TU984

资助基金：国家社会科学基金;中国博士后科学基金面上一等资助项目;上海市教育委员会;上海市晨光计划

在线出版日期：2015-08-25（万方平台首次上网日期，不代表论文的发表时间）

页码：147-163