从属双阶层模式:法定犯违法判断模式的重构

摘要：

违法判断模式影响法定犯的处罚范围.既允许又禁止的裁判结论让民众无所适从.法定犯的违法判断模式应从判断立场和判断方法两个维度建构.判断立场涉及法域间静态冲突,违法一元论和多元论都不足取,应当采用缓和的违法一元论立场,基于刑事违法从属性,建立"前置法确认、保护"与"刑事法保障"的判断机制.判断方法涉及法规范与外在因素的动态矛盾,极端法律形式主义和法律现实主义都不合理.法定犯违法判断应建立从属双阶层的判断模式:第一层为行政违法判断,以法律形式主义判断为主;第二层为刑事违法性判断,以法律现实主义判断为主.只有第一层判断结论为肯定时才进行第二层判断.区分刑事违法和行政违法要关注法条之外的众多现实因素.

关键词：法定犯;行政违法判断;刑事违法判断;判断立场;判断方法

所属期刊栏目：36

分类号：D924(中国法律)

资助基金：本文系教育部人文社会科学重点研究基地重大课题资助项目《刑法人权保障机能与社会保护机能的冲突与协调》17JJD820018

在线出版日期：2021-12-08（万方平台首次上网日期，不代表论文的发表时间）

页数：共12页

页码：83-94