从现实到虚拟:计算机侵入禁止规范的构成及适用——兼论计算机同意

摘要：

计算机侵入禁止源自于传统的侵入禁止规范.在大数据、云计算、cookies技术的背景下,该罪构成要件要素的"访问",应采最广义的发送信息说,主要应由"未经授权"限制该禁止规范.由于互联网协议已明确规定网络具有开放性,所以,计算机同意通常等同于机主同意.当计算机不使用公共域名或者使用第三方软件为用户访问设置了现实障碍时,被告人使用第三方软件或者规避认证制度而进行的访问,会被视为是事实欺诈,计算机同意因有别于机主同意而无效,行为构成未经授权的访问.越权访问实际上是违约行为,即使其构成欺诈,但由于计算机产生认识错误的对象通常并非是访问行为本身,而是其回报或者意义,所以,被害人同意仍然有效.这也是刑法原则上不干预违约行为的规范原因.然而,当违约行为违反预期功能、义务冲突和合理预期等标准,而动摇了同意的基础时,则会使其由诱因欺诈变成事实欺诈,被害人同意无效,行为通常会构成犯罪.

关键词：未经授权访问、越权访问、侵入禁止规范、事实欺诈、诱因欺诈

所属期刊栏目：36

分类号：D914(法学各部门)

资助基金：本文获中国石油大学华东法律冲突与协调研究基地资助

在线出版日期：2021-03-11（万方平台首次上网日期，不代表论文的发表时间）

页数：共15页

页码：138-152