合同条款在私法法源中的优先地位及其实现——以隐名合伙的商事实践为例
基于意思自治原则,合同条款应属私法法源并且在多元的私法法源序列中占据优先地位.合同条款私法法源论在商事领域的贯彻极可能遭遇合同漏洞的障碍,一旦成文的商事任意规则不足,更会面临“双重漏洞”的挑战.应对方案是对商事任意规则作广义理解,并将通过司法续造手段生成的不成文法官法规则囊括在内,从而使得可用于填补合同漏洞的商事任意规则的外延得以拓宽.此外,合同补充性解释、商事习惯(法)、兜底性的民事一般规则也可能依序发挥法源补缺的功能.即便合同条款齐备且可作为个案纠纷的直接裁判法源,亦须关注法律行为与法律秩序的互动关系,在将合同条款纳入现行私法框架下完成规范性评价的基础上,精准判断其法律性质、提炼规范要素,进而为后续裁判推理的妥当展开提供保障.合同条款私法法源论是具有通用性的思维方法,在实践中有大量的经典案型可资佐证,隐名合伙合同即属著例之一.
合同条款、私法法源、合同漏洞、任意性规范、隐名合伙合同
D923.99;N02;X948
中央高校基本科研业务费专项;上海市哲学社会科学规划项目
2021-05-25（万方平台首次上网日期，不代表论文的发表时间）
共13页
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